仅签订抵押合同未在房管部门办理抵押登记的 抵押权并未设立
作者：上海市法律服务网
日期：2022-08-11
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案情介绍
因生意需要资金周转，刘某向其朋友邓某提出借款30万元，刘某还主动提出用其名下的房子抵押。于是双方达成借款合同，刘某将房产证原件交邓某保管，但双方没有在房管部门办理抵押登记。借款合同明确约定了借款的金额及利息，还有还款时间，同时还注明如果刘某无力偿还借款的情况下，邓某有权将该抵押的房产予以拍卖、变卖。之后邓某向刘某银行账户转账了30万元。但借款期限届满后，刘某却一直未能还款，后面经邓某数次催讨，刘某也不能偿还借款。最后邓某无奈只能将刘某起诉到法院，要求其归还借款本金及利息，并要求法院拍卖抵押的房产以偿还借款。
法院认为：
法院经审理认为，刘某向邓某借款30万有相关证据及双方陈述为证属实，刘某应偿还邓某借款本金30万元及利息。但该房产，因双方并未办理抵押登记，故抵押未未生效。因此对于邓某要求的拍卖刘某的房产用于偿还借款，不予支持。
深圳律师网认为：根据《民法典》的规定，不动产抵押权的设立应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，仅仅签订抵押合同不代表即设立了抵押权。本案就属于该情况，双方只是私下签署了抵押协议，但未去房管部门办理抵押登记，房屋的抵押权未设立，邓某未取得该房屋的抵押权，不能将涉案房产拍卖、变卖后优先受偿。
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